Вопрос: О признании форекс-дилеров организациями финансового рынка в целях налогообложения.

Ответ: В соответствии с пунктом 2 статьи 142.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) под организацией финансового рынка понимается кредитная организация, страховщик, осуществляющий деятельность по добровольному страхованию жизни, профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, и (или) деятельность по управлению ценными бумагами, и (или) депозитарную деятельность, управляющий по договору доверительного управления имуществом, негосударственный пенсионный фонд, акционерный инвестиционный фонд, управляющая компания инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда, центральный контрагент, управляющий товарищ инвестиционного товарищества, иная организация или структура без образования юридического лица, которая в рамках своей деятельности принимает от клиентов денежные средства или иные финансовые активы для хранения, управления, инвестирования и (или) осуществления иных сделок в интересах клиента либо прямо или косвенно за счет клиента.
Согласно пункту 1 статьи 4.1 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ) деятельностью форекс-дилера признается деятельность по заключению от своего имени и за свой счет с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, не на организованных торгах:
договоров, которые являются производными финансовыми инструментами, обязанность сторон по которым зависит от изменения курса соответствующей валюты и (или) валютных пар и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения;
двух и более договоров, предметом которых является иностранная валюта или валютная пара, срок исполнения обязательств по которым совпадает, кредитор по обязательству в одном из которых является должником по аналогичному обязательству в другом договоре и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения.
При этом согласно пункту 13 статьи 4.1 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ денежные средства по договорам форекс-дилера, передаваемые физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, форекс-дилеру, зачисляются на номинальный счет форекс-дилера, открытый в банке, находящемся на территории Российской Федерации, с банковского счета указанного физического лица.
Кроме того, пунктом 15 статьи 4.1 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ установлено, что форекс-дилер по такому номинальному счету вправе давать указания о совершении ряда операций по номинальному счету без соответствующего распоряжения физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем.
Исходя из сути правоотношений между форекс-дилерами и клиентами можно сделать вывод о том, что форекс-дилеры осуществляют фактическое управление финансовыми активами клиента.
Следует также отметить, что согласно статье 5 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» форекс-дилер является организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, и проводит деятельность по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.
Таким образом, исходя из вышеизложенного и учитывая, что в Перечне организаций, в отношении которых не применяются положения главы 20.1 Кодекса в силу низкого риска совершения с использованием таких организаций действий (бездействия), направленных на уклонение от уплаты налогов (сборов), утвержденном Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.06.2018 N 693, отсутствуют форекс-дилеры, они признаются организациями финансового рынка, если они соответствуют признакам организации финансового рынка, указанным в пункте 2 статьи 142.1 Кодекса, поскольку иных исключений не предусмотрено.

Основание: ПИСЬМО МИНФИНА РОССИИ от 17.12.2018 N 03-12-11/4/91781